放弃了被动挨打的局面,字节跳动开始还击了?

内外交困下的最后一击

近日,有外媒消息称,TikTok计划就有关在美禁止其应用程序的行政命令对特朗普政府提起联邦诉讼,理由是上述禁令限制了字节跳动的正当程序权,让其没有足够时间进行反应并给出回复。诉讼还将指控特朗普政府给出的“国家安全理由”毫无根据。

从7月上旬,美国国务卿蓬佩奥公开表示“考虑封禁”到7月底特朗普发出封禁威胁,1个月里,美方已通过一项法案、两项行政命令对字节跳动进行制裁,而后者反应寡淡,甚至在8月1日,有外媒报道称,知情人士透露字节跳动已接受白宫的条件,同意完全剥离TikTok美国业务。

之后,字节跳动创世人张一鸣在8月3日、4日连发两封员工内部信就强制出售与信息安全等问题作出解释,尽管他坦承“字节跳动需要接受一段时间内的误解”,其内部信中的“中国同事”、“火星视角”等字眼仍引起了很多国内网民的不满,甚至在B站等视频网站上出现了多个根据相关主题创作的恶搞视频。

8月9日,知识科普类博主“图灵的猫”发布了一条名为《为什么TikTok可以被禁,但绝对不能卖?TikTok背后7亿中国用户的数据隐私,或将成为美国手中的武器》的视频,短短6小时获得30.6万次播放,2442条评论。一时间,字节跳动与旗下App抖音又招致白眼无数。

同一天,字节跳动方面紧急发布声明称:TikTok是字节跳动旗下一款面向海外市场的短视频应用,在产品运营过程中不会涉及国内用户数据。对于B站及相关创作者散布上述谣言,引发公众情绪,我们保留追究法律责任的权利。

该视频随后已被下架。特殊时期,字节跳动对舆情的敏感可见一斑。

动点科技记者发现,上述视频内容主要是关于TikTok底层算法模型的技术科普与分析,真正惹眼的还是标题里的论调,它显然把字节跳动放到了一个尴尬的立场上:不想失去美国市场就要考虑如何卖个好价钱,而一旦真的卖身成功又要背负给敌人送炮弹的罪名。

如此,字节跳动声明将起诉美国政府不仅为表明自身不再退让的态度,维护企业的形象,也颇有几分向国内用户叫屈、自证清白的意思。

以往的异地“民告官”,赢得艰难

且不论字节跳动态度逐渐强硬究竟是不是迫于国内舆论压力,让我们来认真地探讨一下起诉白宫本身有几分可行性。

动点科技记者了解到,对政府的具体施政行为不服,从而采取行政诉讼的方式进行救济,在国内俗称“民告官”。具体到这桩案件还存在另一重特殊性,即“中国公司”状告“美国政府”。

有律师向动点科技记者表示,美国是典型的海洋法系国家,不同于成文法国家,其案件审理多援引以往类似案件的判例。

历史上中国公司首次起诉美国政府的案例发生在上世纪80年代,也是首例胜诉的案件。此外,还有中国通领科技集团耗费长达6年时间成功回击美国ITC、玻璃大王“曹德旺”花1亿多打赢美国商务部等经典案例……其中,与TikTok一案情形最为相似的,当属三一重工历经波折告赢奥巴马一案。

2012年4月,三一重工在美国注册成立的罗尔斯公司收购的Butter Creek风电项目被美国海外投资委员会(也就是强制要求出售TikTok的CFIUS)要求关闭4座风电场,且禁止对该项目进行任何转让,理由是与今天如出一辙的“涉嫌威胁国家安全”。

同年9月28日,时任美国总统的奥巴马签发总统令,支持CFIUS的裁决,中止了Butter Creek风电项目。

10月,罗尔斯将CFIUS与美国总统一起告上联邦法院,此后2年多时间,三一集团历经初审败诉、二审胜诉,并于2015年11月与美国政府达成和解,撤销了中止项目的总统令。

三一重工总裁向文波曾表示,此案可作为中国企业在海外维权的重要参考。

胜诉的判例固然振奋人心,败诉的风险也无法忽视,时间线上最近的一个例子就是华为。

去年3月7日,饱受美国政府打压的华为在其深圳总部正式对美国政府提起诉讼,请求美国法院判决“华为禁售令”违反该国宪法。同年7月3日,美国政府直接要求法院拒绝受理此案,以此阻碍司法进程。目前,案件仍在审理当中。

客观方面,海外维权中普遍存在的高额诉讼费用及漫长的诉讼流程也是出海企业不得不面对的问题。海外行政诉讼案不好打,以往的胜诉案例都无一例外地耗费了企业过量的财力和精力。

怎么打,才有胜算?

回到TikTok起诉特朗普政府的案子,中国社科院法学所认为,字节跳动的声明隐含着三个法律主张:针对字节跳动的行政命令没有遵循正当程序;将会损害表达自由;并破坏美国市场准入的法律体系。

“对美国政府目前采取的措施,法律会如何定性,将反映着拥有全球最发达法律产业、最强势法律理念的国家对其行为的自我评估。” 、美国亚太法学研究院(APLI)执行长孙远钊表示,除了以自身名义起诉,TikTok还可能以其使用者、广告商发起代理人诉讼。

“可以预期的是,TikTok应该会向法院请求诉前禁令(Injunction),让总统的行政命令在诉讼结果达成前暂时无法执行。至于法院会不会给,具体还要看当事人的举证。” 此番诉讼是否真能驳回政府禁令,又或者只是缓兵之计,一切还有待时间印证。